工程分包的风险与防范

　　【摘要】针对目前工程分包中存在的违法分包、工资发放监督不力、印章管理不善、签字不严谨、签订时审查不力等现象，笔者通过多年实践总结出一些有效的措施，目的在于使分包工程风险得到最大程度的防范。
　　【关键词】工程，分包，风险，防范
　　近年来，国内建筑市场的竞争日益加剧，工程项目的管理模式趋于规模化。由于工程项目具有周期长、工作量大、资金需求量多、专业分工细等特点，单靠总承包单位自身的力量难以完成合同的工程量，需要利用其他单位的力量，共同完成合同履约和风险的承担。但是，由于目前分包队伍能力参差不齐，承包形式多种多样，加之施工企业在分包管理上的忽视和漏洞，使得涉及分包的法律纠纷层出不穷。下面笔者就分包工程中经常出现的风险和防范措施总结了以下几个方面。
　　一、违法分包的法律风险
　　《建筑法》《合同法》都明确规定，工程发包时，分包单位必须具备相应的资质。只有具备相应资质，才具有从事建筑施工的资格及承担民事责任的能力。否则，一旦发生纠纷后，不具备相应资质的分包单位不愿承担责任而发生诉讼，作为发包方的施工单位就可能面临因分包行为违反法律强制性规定而被法院认定分包行为无效，最终承担相应的法律责任。
　　防范措施
　　施工企业在进行工程分包时，要依法严格进行。依据《建筑法》及《合同法》规定，建筑工程可以分包，但不允许转包。同时，施工企业在发包工程时，要注意工程分包需同时具备以下几个条件：①.须经业主同意；②.主体工程不允许分包；③.不允许肢解分包；④.分包方必须具备承揽工程的相应资质；⑤.分包方不能再次分包。
　　二、工资发放监督不力的法律风险
　　包工头拖欠工资的恶劣行为不仅令许多农民工拿不到钱，也让一些作为发包方的施工企业蒙受了不白之冤。按常理，作为发包方的施工企业对包工头所雇的民工并不负责工资管理的义务。然而国家及相关政府部门从稳定和和谐出发，制定政策和法规，2004年劳动和社会保障部发布《建筑领域农民工工资支付管理暂行办法》规定：企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人。农民共拿不到工资，一旦发生诉讼，势必企业垫付，如果发包方垫付工资后，再向包工头追偿几乎无望。
　　防范措施
　　选择有资质、履约能力强、信誉好的施工企业作为分包队伍。这样，不仅工程施工质量、进度、安全有保证，而且也意味着其承担民事责任的能力有保障。即使负责人携款而逃或恶意拖欠，但“跑了和尚跑不了庙”，其所在的企业应承担责任。同时发包方应监督农民工工资发放，约定履约保证金，对工程款支付进行严格的控制，严禁超付资金，监管分包方的资金流向。
　　三、印章管理不善的法律风险
　　公章是法人权利的象征。在司法实践中，是否盖有公章往往成为判断民事行为是否成立和生效的重要标准。分包单位对外签订的合同，一旦盖有总包单位的公章，发生诉讼时，就要承担责任。
　　防范措施
　　印章要安排专人保管，建立严格的使用和备案制度；禁止出借和出让公章，或给他人出具盖有公章的空白合同或介绍信；作废的公章要及时销毁处理，还应在相关媒体上公告声明。
　　四、随意签字带来的法律风险
　　总包单位的有关管理人员，职责不清，对分包单位的经济合同代表分包方随意签字。一旦引起合同纠纷，势必承担连带责任，甚至承担所有的风险。
　　防范措施
　　对总包单位的管理人员，交待清楚管理职责。对分包单位的经济合同一律禁止签字。如果非签不可时，首先请示总包单位的有关部门，得到允许后方可签字，经济合同的文本要在有关部门备案，监督合同的全部履行。
　　五、合同签订审查不严的法律风险
　　一些不法分子为了达到与总承包公司签订分包合同的目的，往往通过伪造资质证书、印章、授权委托书来洽谈合同，如果总承包单位没有进行合同签订前详细的资信调查与核实，便很难发现对方的造假行为，继而双方将会以一份无效协议作为合同履行的基础。无疑，这将存在着极大的风险，一旦对方出现履约能力不足出现质量、安全、工期或恶意工资拖欠等问题，不法分子将一推了之，甚至逃之夭夭，最终出现索赔无门的结果。
　　防范措施
　　在签订合同之前，一定要做好对分包方资信情况、签约资格及履约能力的审查工作。严格审查分包方的营业执照、资质证书、安全资格证书等证件；审查有关经办人员的授权委托书、授权对象、授权范围、授权内容及授权期限是否明确；审查分包方的人员素质、机械设备、资产负债状况，通过这些审查，了解分包企业的施工实力，判断分包方是否具有施工能力。
　　六、命名不规范的法律风险
　　有些施工企业在分包管理中，为了内部管理方便，将一些分包队伍纳入下属序列进行命名，例如：第几工程处、第几项目部等，有的还以文件、会议纪要、发放工牌、安放标志牌等形式进行序列管理。一些不良分包队伍便堂而皇之以总包企业下属的名义对外签订合同、购买货物，发生债务后便枉法把企业身上推，而发包单位也极有可能因承担风险。
　　防范措施
　　禁止施工企业或下属单位对外协分包队伍编排序号或命名进行管理；注意施工单位内部的一些文件材料、会议纪要、结算文书等勿流失到分包队伍的手中；由企业合同管理部门对分包队伍实施统一管理，建立合格分包队伍档案，对诚实守信、工程质量好、实力突出的分包方保持长期合作；反之，对一些欺诈蒙骗、工程质量低劣、甚至恶意诉讼的劣迹分包队，登记在黑名册中，分包时，坚决禁止使用。

《工程分包的风险与防范》

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